爱华网案情：
2005年1月，某建筑公司与某商城经过协商，口头约定由建筑公司承建某商城的建设工程，并约定工程范围内的取费按照市建委定额全额收费。某建筑公司按照约口头的约定，将盖好章的书面合同提交给某商城，但由于某商城公章未在本公司，所以导致某商城未加盖公章。某建筑公司在未加盖公章的情况下即进场施工，并按照口头的约定完工。但双方因为工程款的结算发生争议。
建筑公司要求按照约定支付工程款，某商城要求按照市场工时支付工程款。因双方未达成协议，所以某建筑公司诉至法院，请求法院判决某商城按照约定支付工程款。某商城抗辩称，因为双方没有达成书面协议，根据合同法第270条规定，建筑工程应当采用书面形式。因此认为口同协议无效，但可以按包清工的形式支付工程款。
最终法院判决“某商城按照口头的约定支付某建筑公司工程款。
王富利律师点评：
王富利律师认为：本案有两个焦点：
焦点一、建设工程施工合同的生效要件
焦点二、建设工程施工合同是否必须采用书面形式订立
对于焦点一、王富利律师认为，建设工程施工合同的生效只要具备民法通则第55条规定即可生效。另外，根据合同法第44条规定：依法成立的合同，自成立时生效；合同法第36条规定：法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行合同主要义务，对方接受的，该合同成立；第37条规定：采用合同书面形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行合同主要义务，对方接受的，该合同成立。因此根据以上法律规定。建设工程施工合同，即使没有按书面形式订立，但如果双方已经达成一致意思表示，且合同已经履行，对方已经接受的，合同成立并生效。
对于焦点二、合同法第270条规定的建设施工合同应当采用书面形式，并不是合同生效的必备条款。该条规定并不是合同效力性的规定，而是管理性规定，具有倡导性。因此，即使双方没有按照该规定采用书面形式订立合同，但并不影响合同的效力。
综上所述，某建筑公司和某商城已经就合同的主要条款达成一致，且合同已经实际履行，某商城已经接受该合同。所以，即使双方没有采用书面形式，但该合同是真实有效的，双方应当按照约定履行。
北京市西城区(原宣武区）房产专业律师王富利律师
地址：西城区广安门内广信嘉园C座23层
电话：13641141416
