爱华网工期延误是发包方反索赔的最重要筹码之一（另一筹码是质量反索赔）。据统计，一半以上的工程款纠纷案件，承包方都会遇到发包方提出工期反索赔。不少项目的工期处罚条款非常严苛，承包方稍一不慎就可能招致损失。武汉某施工企业，承接总价不过6000万元的科技大楼，最高人民法院最终判定施工企业承担3032万元的工期违约金，承包方不但不赚钱，反而面临巨额的经济亏损。本文试从合同约定及如何弥补两方面分析工期反索赔的应对措施。
一、合同约定应注意的三个方面
第一，投标承诺的总工期，不能满打满算。
第二，合同之中应为工期顺延留下伏笔，不能在合同中将所有工期顺延的口子全部封闭。从法理和公平角度而言，承包方可以合法顺延工期的情形至少包括：
（一）不可抗力和异常事件。
（二）发包方没有及时付款，包括预付款、进度款、变更签证价款。
（三）发包方未及时提供甲供材料设备。
（四）发包方自身、发包方的上级管理部门或者因为各种原因，决定停建或缓建项目。
（五）发包方迟迟不能确定指定分包，或者指定分包施工延迟（比如发包方指定分包的空调管道没有安装，致使后道装修工序没有办法进行，则装修工期可以顺延）。
（六）发包方没有及时提供图纸、细节、标高或其他应由发包人提供的依据性资料，而承包人曾以书面形式向发包方要求该等资料。
（七）发包方管理人员失误；监理人员、设计人员的失误，亦可成为承包方工期顺延的理由。
（八）一周内非承包方原因的停水、停电造成停工累计超过8小时。
（九）当地政府职能部门(非因承包人的过失)通知缓期执行、停工或间断施工（比如高考期间的停工、大雪灾期间政府发布的停工通知）。
（十）发包方聘请的其他施工单位的障碍（比如总承包方未给分包单位提供作业面，分包单位可以顺延）。
第三，对于工期延误的违约处罚，商谈合同时：
（一）尽可能争取对等的条款。例如，发包方延期付款，每日按照欠款额的万分之四支付违约金；因承包方延期完工，每日按照合同总价的万分之四支付违约金。当然，这是理想情形，实践中有时争取不到这样的条件，由于发包方的优势地位，会迫使承包方作出让步。
（二）对于双方违约责任不一致的条款，比如承包方延误工期每天罚款10万元，发包方延迟付款、每天支付欠付款金额的万分之二、拖欠1000万元算下来可能每天只处罚2000元；双方的处罚额度差距达到了50倍：
1. 请注意，不要轻易认为，违约条款不一致将构成显失公平而会被撤销。双方字面上的公平（例如双方各罚万分之四）并不是真正意义上的公平，因为双方违约造成的后果不一样。国内的违约金通常是补偿性质，违约方应补偿守约方的损失，建设单位延期交房的损失可能确实超过每天10万元（延期交房时建设单位按照房屋销售总价向购房者支付违约金，1个亿建安造价的工程，销售总价可能达到10个亿，10个亿哪怕每天按照万分之一计算延期交房违约金也达到每天10万元）。从国际上成熟的违约处罚原则来看，延误一天，按照每天完成工程量的2～4倍处罚；假设某工程，工期是450天，需要完成9000万的工程量，每天完成20万产值，每延迟一天，要处罚40～80万元。所以说，每天10万元的处罚条款，有时也是有效的。
2. 即使违约金确实过高了，也不能寄希望于“合同约定的违约金过高，请求法庭酌情减少”。判罚权在法庭手上，人为刀俎、我为鱼肉的滋味是不好受的。
因此，签订合同时，无论如何应避免极端不利的条款，承包方对过重处罚存在的风险，应有全盘测算和清醒认识。
二、合同约定存在缺陷如何处理
对于已经签署的合同，如果合同的违约条款已经严重不利，则须注意：第一，养成守约的意识，尽量在约定的时间内完工，不要给对方违约罚款的理由；第二，平时注意收集工期顺延的证据、并养成及时办理工期签证的习惯。国内施工企业习惯去办理经济签证，对办理工期签证还缺乏意识，这种习惯要逐渐改过来。因为合同中的处罚条款既然动不了，那么只有在时间上动脑筋了。
如果合同有缺陷，而且在施工过程中基本没有办理工期签证，如何防止对方滥用工期索赔权？大致可以从以下几个方面着手准备：
1．假设一个工程，合同约定的工期是 6月20日至8月20日。由此界定了总工期（两个月）和完工日期（8月20日）。可以动脑筋的也主要是三个方面：起始日期、中间过程和完工日期。
2．起始日期：如果有证据表明，6月20日工程还没有开工，且责任不属于承包方，则起始日期合法地延迟。起始日期延迟了，完工日期自然跟着顺延。这方面的因素大致有：
（1）建设单位、发包方在何时提交图纸？图纸是否经过审图公司审查？何时组织的设计交底？图纸、审图公司和设计交底延迟，开工日期自然推迟（当然，如果是承包方自行承担设计工作，本条理由不能成立）。今后其他项目，发包方何时发图，发的是白图、蓝图、还是经过审查的图纸，何时组织设计交底，都要做好记录。
（2）开工前（6月20日），建设单位、发包方是否办妥了施工许可手续？是否办妥质监、安检的报监手续？若建设单位没有办妥施工许可证，没有办理报监手续，开工日期可以顺延（如建设单位没有合法手续，即使6月20日已事实开工，总工期也可以顺延）。
（3）开工前现场是否具备施工条件？比如，前道工序是否已经完成，是否有其他单位的临设、机械、工具、材料堆放于承包方施工场地，致使承包方无法动工？这方面的证据，承包方可以去收集一下（查一下当时的文件来往、会议纪要、监理日记等）。今后的项目，可以有意积累证据资料，比如现场状况录像、照片（要摄入日期证据）、向发包方客气的发出要求解决现场问题的函等。
（4）发包方是否已履行预付款义务？比如假设合同是6月13日签署的，7天之内发包方应付首付款。若是发包方延迟付款，承包方也可以延迟开工。因为发包方的预付款是在先的履行义务，发包方没有支付预付款，承包方可以推迟进场、推迟开工。
3．中间过程：
（1）可以参照第一条所述的十个方面工期顺延原因，收集整理证据。
（2）进入结算阶段补充收集证据，有一定难度，但也不是无法可想。比如：
A.供电局下发的停电通知。通常会通知到总包、分包。
B.政府要求暂停施工的通知（比如说，若工地周边有考场，高考期间要求停工三天）。
C.建设单位要求施工企业为其他单位或其他工序让路。例如室外总体施工时，建设单位要求市政管线先铺设，回填后再施工道路，则市政管线的施工时间即可作为室外总体工期顺延的理由。同样的道理，假设室内装修工程，发包方分包的空调、消防等工程的延期施工，亦可作为装修单位工期顺延的理由。这些情形，建议施工单位在工程例会中反映，并记录在会议纪要之中。
D.恶劣的气候。比如，工地暴雨影响钢结构施工，对于钢结构工程，规范禁止在下雨时进行室外钢结构焊接。这种强制性规范就成为承包方合法顺延工期的理由，即使发包方没有给予工期顺延签证，只要承包方有下雨的证据，工期也可以合法顺延；而下雨的证据不难收集（查查监理日记、施工日记、或者当年的气象资料，都可以了解）。其他的酷暑、严寒、暴风雪等恶劣气候，均可能成为工期顺延的理由。
E.建设单位、总承包方要求施工企业调整施工工序也是合法顺延工期的理由。
F.当然，对以后的项目，最好的办法是，承包方在每一个项目工地上，都自行做好工地日记，记录好每天的工作内容、气候及班组人工、机械设备等运作情况。养成积累证据的良好习惯。不需要工地管理人员费多少事情。工地日记的表格，都可以请专业人员来帮忙设计好，管理人员只需要照表填写就是了。
（3）中间过程导致工期顺延的各种因素还是比较多的。多花一点精力，应该还是有办法可想。
4．完工日期：
如果有竣工验收记录，自然最理想。如果没有，关键要看完工时，是否有证明工程完工的记录。比如说：工程本应在6月20日开工，因前面不具备开工条件
