爱华网第二十三章 债的概述
第一节债的概念、性质与要素
v一、债的概念
v现代民法上的债，是指特定当事人之间的一种民事法律关系。
v在这种民事法律关系中，一方享有请求他方为一定行为或不为一定行为的权利，而他方则负有满足该项请求的义务。
v二、债和债权的法律特征
v（一）债的特征
v1、债的主体都是特定的
v2、债权表现为一种请求权
v3、债的客体是行为（也被称为给付）
v（二）债权的特征（参见教材P443）
v三、债的要素
v参见教材P440
v四、债权法
v（一）债权法的概念和特征
v债权法，又称债法或债务关系法，是指调整特定当事人之间的民事法律关系即债权债务关系的法律规范的总称。
v1．债权法是调整财产关系的法律
v2．债权法是调整动态财产关系的法律
v3．债权法的内容多为任意性规范
v4．债权法是富有共性的法律
v（二）债权法的地位
v（三）债的体系与债法（参见教材P445）
第二节债的发生根据
v一、债的发生根据的概论
v债的发生，系指一种新的债权债务关系的产生。债的关系成立后，主体变更不属债的发生，而是既存之债的转移。
v二、我国债的发生根据
v（一）合同
v合同，也称契约，是指民事主体之间关于设立、变更或终止民事关系的协议。
v（二）侵权行为
v侵权行为，是指行为人不法侵害他人的财产权利或人身权利的行为。
v（三）不当得利
v凡是没有法律或契约上的根据，有损于他人而取得的利益就叫不当得利。
v（四）无因管理
v既未受人之托，也不负有法律规定的义务，自觉为他人管理事务，称无因管理。
v（五）债的其他发生根据
v1、单方允诺法律行为。
v如遗赠、悬赏广告、设定幸运奖等行为。
v2、救助行为。
v3、缔约过失。
v例：甲餐馆得知相邻的乙餐馆要转让，并且经营有方的丁快餐店愿意出价30万元。甲根本不想扩大经营，但担心丁快餐店会构成竞争。于是与乙餐馆进行长期谈判。当得知丁快餐店购买了其他处作为连锁店后，便终止了谈判。乙餐馆最后只能以25万元转让。乙餐馆认为自己为谈判而支付的1.2万元损失及5万元差价损失，应由甲来承担。
vA、假借订立合同，恶意进行磋商；B、故意隐瞒与订立合同有关的重要事关或提供虚假情况；C、其他违背诚实信用原则的行为。
v
第二十四章债的分类
v一、意定之债和法定之债（参见教材P446）
v二、特定物之债和种类物之债
v1、特定物之债和种类物之债，是根据债的标的物属性的不同而划分的。
v2、以特定物为标的物的债称特定物之债，以种类物为标的物的债称种类物之债。
v3、前者在债发生时，其标的物即已存在并已特定化。后者在债发生时，其标的物尚未特定化，甚至尚不存在，但当事人双方必须就债的标的物的种类、数量、质量、规格或型号等达成协议。
v三、单一之债和多数人之债
v（一）单一之债
v单一之债，是指债的主体，即债权债务人各为一人的债。
v（二）多数人之债
v1、多数人之债，顾名思义，是指债的主体为多数人的一种债。
v2、多数人之债，按各自的权利义务范围和相互关系的不同，又可以分为按份之债和连带之债。
v（1）关于按份之债，我国《民法通则》第86条作了如下规定：“债权人为两个人以上的，按照确定的份额分享权利。债务人为两人以上的，按照确定的份额分担义务。”
v在按份之债中，如果债权人为多数人，债权人所享有的债权就是一种按份债权，每一债权人只能就自己的债权份额享有要求清偿的权利;未经委托，不得代表其他债权人受偿。
v如果债务人为多数人，债务人所负的债务就是一种按份债务，每一债务人只须就自己的债务份额承担清偿的义务;不经债务转移，不负清偿其他债务人债务的义务。
v（2）关于连带之债，我国《民法通则》第87条作了如下规定：“债权人或者债务人一方人数为两个以上的，依照法律的规定或者当事人的约，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务;负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带人偿付他应当承担的份额。”
v在连带之债中，如果债权人为多数人，债权人所享有的债权就是一种连带债权，每一债权人都享有要求全部清偿的权利，但是，经其中一个或少数债权人要求债务人作出全部履行后，其他债权人就丧失了对债务人要求履行的权利;
v如果债务人为多数人，债务人所负的债务就是一种连带责任，每一债务人都负有全部清偿的义务，经其中一个或一部分债务人清偿后，其他债务人就不再对原债权承担义务。 连带之债随之消灭而转变为一方内部按份之债。
v四、简单之债和选择之债
v简单之债和选择之债，是根据债权债务人可为行为的选择性来划分的。
v凡是债的内容明确规定债务人只能为（或不为）一种行为，没有选择的余地，这种债称简单之债，亦称不可选择之债。
v凡是债的内容规定当事人可以在两种以上行为中选择一种行为，这种债称选择之债。其中，选择权属于债权人的，称选择债权;选择权属于债务人的，称选择债务。
第二十五章债的一般效力
第一节债的效力概说
v一、债的效力的概念
v债的效力，是指因债而产生的对当事人双方的法律约束力。
v债的效力由两方面结合而成：一方面是债务的效力，即法律对于债务人的约束，属于债的效力的消极方面；另一方面是债权的效力，包括请求力、保持力和执行力，属于债的效力的积极方面。
v二、债的效力的分类
v (一)一般效力与特殊效力
v这是以债的效力是否涉及一切债的关系为标准而进行的分类。
v一般效力是指所有的债所具有的共同效力
v债的特殊效力是指法律对个别债的效力的特别规定。
v(二)积极效力与消极效力
v 这是以债的效力的内容为标准而作的分类。
v积极效力是指债的当事人依据债的关系可以实施一定的行为。
v消极效力是指债务人不履行债务或债权人受领迟延等所应承担的法律后果。
v(三)对内效力与对外效力
v 这是以债的效力是否涉及第三人为标准而作的划分。
v1、对内效力
v对内效力是指发生于债权人与债务人之间的效力。
v2、对外效力
v对外效力是指发生于债的当事人与第三人之间的效力。
v（1）债权物权化
v（2）债的保全
v（3）涉他合同
v（4）第三人侵害债权
第二节债的履行
v一、债的履行的含义及意义
v1、《民法通则》第84条规定：“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”
v2、所谓债的履行，是指债务人按照合同的约定或者依照法律的规定全面履行自己所承担的义务。
v3、不同类型的债，其履行的表现形式是不同的。
v（1）在合同之债中
v（2）而各种非合同之债，其履行表现为：不当得利人须将其取得的不当得利返还受损失者，无因管理的管理人应将其所管理的事务移交本人;不法侵害人应当赔偿受害人所受到的损失，等等。
v二、债的履行原则
v（一）实际履行原则
v（二）协作履行原则
v（三）公平和诚实信用原则
v（一）履行主体
v1、债的主体和债的履行主体并非同一概念。
v债的主体是债权人和债务人;而债的履行主体则指履行债务的人和接受履行的人。
v2、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。
v3、当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。
v（二）履行标的
v1、债的履行标的，是指债务人履行债务的行为所针对的事物，表现为债务人应当给债权人提供的利益。债的履行标的可能是物，也可能是完成工作，还可能是提供劳务。
v2、履行标的是否适当，关键是标的的质量。
v3、履行标的适当，还包括标的数量、价款或酬金等项，都应按照法律和合同的规定正确履行。
v（三）代物清偿，是指债权人受领他种给付以带原定给付而使合同关系消灭的现象。代物清偿的要件：
v1、必须有原债务存在。
v2、必须以他种给付代替原定给付，两种给付在价值上可以有差额，但须经双方当事人约定。
v3、必须有双方当事人关于代物清偿的合意。
v4、必须有债权人等有受领权的人现实地受领给付。
v（五）履行期限
v1、履行期限是指债务人向债权人履行债权人接受债务人履行的时间。履行的期限一般都是明确规定。
v2、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
v（六）履行方式
v1、履行的方式是债务人履行债务的方法。债可以用不同的方式履行：一次全部履行或者分期分批分地履行、直接交付或邮寄或托运履行，等等。
v2、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。
v（七）履行费用
v1、合同生效后，当事人就质量、价款或者
v报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
v2、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
v（八）履行的顺序
v1、履行的顺序是指互负债务的当事人履行行为的先后。
v2、当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。当事人互负债务且有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。
第二十六章债的保全与担保
第一节债的保全概述
v一、债的保全的概念
v债的担保，是指为确保债权得到清偿而设立的各种法律措施。
v1、债的一般担保和特别担保
v债的一般担保，是指债务人必须以其全部财产作为履行债务的总担保。所谓特别担保，即通常所言之担保，在现代法上包括人的担保、物的担保和金钱担保。
v2、债的保全的概念
v二、债的保全的措施
v1、代位权
v2、撤销权
第二节代位权
v一、概念
v代位权是指债务人享有对第三人的权利而不积极行使，致使其财产应能增加而不增加，危害债权实现时，债权人有权向法院请求以自己的名义代位行使属于债务人的权利的一种权利。简言之，代位权是指债权人以自己的名义行使债务人权利的权利。
v我国《合同法》第73条对债权人代位权作了规定。债权人的代位权既不是代理权，也不是优先受偿权，而是债权的法律效力的表现，是债权人的固有权利。
v二、代位权的构成要件
v1、债务人须享有对于第三人的权利。
v应是非专属于债务人自己行使的非专属权和得以强制执行的权利。
v2、债务人怠于行使其权利。
v3、债务人已陷于迟延。
v4、有保全债权的必要。
v三、行使的方式
v1、债权人以自己的名义代位行使债务人的债权，必须通过诉讼形式，即向人民法院请求，而不能直接行使。
v2、诉讼当事人：原告为债权人，被告为次债务人，债务人可以第三人身份参加诉讼。
v3、债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。
v四、代位权行使的法律后果
v1、效力
v（1）债务人处分权的限制
v（2）时效的中断
v2、效果的归属
v3、费用的负担
v债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。
v债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
v在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。
第三节撤消权
v一、概念
v撤销权源于罗马法“废罢诉权”，是指因债务人的行为害及债权，债权人有权依诉讼程序，申请法院予以撤销的一种权利。
v二、债权人撤销权的成立要件
v1、客观要件
v（1）需有债务人的特定行为
v债务人放弃其到期债权、无偿转让财产、债务人以明显不合理的低价转让财产
v（2）债务人的行为必须以财产为标的
v（3）债务人的行为有害于债权
v2、主观要件
v（1）债务人的恶意
v（2）受让人的恶意
v3、在撤销权的成立要件中，如果债务人的行为为无偿行为，则只需要满足客观条件即可；如果债务人的行为为有偿行为则必须主、客观要件同时满足。
v三、债权人撤销权的行使
v1、行使的主体
v（1）原告：债权人的撤销权由债权人行使。
v（2）债权人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。
v3、撤销权行使的期间
v撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
v四、债权人撤销权行使的效力（法律后果）
v1、对行为的效力：人民法院应当就债权人主张的部分进行审理，依法撤销的，该行为自始无效。
v1、对于债务人
v债务人的行为一经被撤销，视为自始无效。
v2、对于受益人
v已受领债务人的财产的，应当返还之。原物不能返还的，应当折价返还其利益。受益人已向债务人支付对价的，得向债务人主张返还不当得利。
v3、对于债权人
v行使撤销权的债权人得请求受益人将所得利益返还给债务人，也得请求直接返还给自己。但是撤销权的行使，其效力及于全体债权人。
v4、费用的负担
v债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。
第二节债的债权性担保
v一、债的担保的概述
v（一）概念
v债的担保，是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务、债权人实现权利的制度。
v1、债的担保是保障特定债权人债权实现的法律制度。
v2、债的担保是以第三人的信用或者特定财产来保障债权人债权实现的制度。
v3、债的担保是对债的效力的一种加强和补充，是对债务人信用的一种保证措施。
v（二）债的担保的特征
v1、平等性
v2、自愿性
v3、从属性
v二、债的担保的形式
v（一）债权性担保
v（二）物权性担保
v三、保证
v（一）保证概念
v保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
v（二）保证合同的成立
v1、保证合同的概念
v保证由保证人与债权人订立保证合同。
v2、保证合同的形式
v保证合同应当采用书面形式。
v3、保证合同的当事人
v（1）保证人是为主债务人担保债务履行的人，保证债务具有无偿性。
v保证人为自然人的，应当具有完全民事行为能力，无完全民事行为能力人不能订立保证合同。下列三种主体不得为保证人：
vA、除法律特别规定外，以国家机关为保证人的保证合同应为无效。
vB、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。
vC、企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
v4、意思表示
v（1）保证人须有明确承担保证责任的意思表示。
v若第三人在主合同上以保证人的名义签字盖章而又无其他的约定，则推定该第三人有担任保证人的意思表示，保证合同成立。
v（2）保证合同当事人双方关于保证的意思表示不仅应当一致，而且当事人关于保证的意思表示必须真实，否则保证合同也不能有效。
v保证合同有可撤销的事由的，当事人可以撤销，但重大误解是因保证人自己的过错造成的，保证人不得撤销。
v5、保证合同的内容
v（三）保证的方式
v1．一般保证。
v一般保证是指保证人仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。
v一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
v2．连带责任保证
v连带责任保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。
v连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
v（四）保证担保的效力
v1．保证债务的范围
v（1）有限保证
v有限保证是保证人与债权人在保证合同中明确约定保证债务范围的保证。
