爱华网“溢价回购”的法律分析以及风险防范
【题记】近来“溢价回购”频现媒体，在金融危机、股市低迷、楼市严控、通货膨胀等背景下，“溢价回购”似春风吹得千树万树梨花开，又似洪水大有向各个行业蔓延泛滥，其升温之势又如当下的天气一日高过一日。为了准确看待这一模式，本文试图以较为冷静客观的心态，对其做一番法律分析，并对其可能存在的风险进行相应提示。
【相关案例】
案例一：红木家具溢价回购
上海、北京、福建等地的红木家具厂商纷纷推出溢价回购红木家具的销售模式。如上海市中心一家红木家具店打出大幅宣传海报称“购买红木家具，四年后店家加价45%回购”，据店家宣传，一套价值近20万元的红木家具，消费者买回后自用四年，如买家想换个风格，店家可根据合同，在原价基础之上溢价45%回收。甚是诱人。北京有家红木家具店更是厉害，现场告示牌写明：“一年以上，按当年售价150%回购；两年以上，按200%回购；三年以上，按300%回购”。让看者难免动心，生天掉馅饼之感。
案例二：钻石溢价回购
上海一家名为“全城热恋”的钻石销售企业日前推出“三年回购业务”即消费者在全城热恋购买钻石，三年期满后，消费者可回购给卖家。如三年到期时，钻石跌价，卖家按原价回购；如涨价，卖家则溢价回购。这也让热恋及非热恋中的男女着实心头一热，不由产生购买的热望。
案例三：房地产溢价回购进行时
深圳一楼盘推出“3年原价回购”，苏州多家楼盘推出了“保值计划”，上海一龙头房企推出3年后溢价16%回购促销，但效果都不太好。郑州“清华·大溪地汲取教训，推出：在交房前即可溢价12%无理由退房的销售策略。效果立竿见影。
【法律分析】溢价回购的法律性质是什么？
根据上述列举的相关案例，无论红木家具、钻石还是商品房的溢价回购，它们都基于一份书面买卖合同。其法律性质首先属于买卖合同范畴之内。
溢价回购是卖家对买家的一项合同项下的特别承诺：该承诺设定了一个期限，同时又设定了其他相应的回购条件（如家具需自用、不得有损坏、污损等），在期限届满之日、条件成就之时，买家拥有一个选择权，即是否要求卖家按照约定进行回购。如买家提出要求卖家回购，卖家应当按照约定条件回购，否则可能构成违约。此时，买家可以通过诉讼或仲裁要求卖家继续履行回购之义务，也可要求承担相应的违约责任。
根据民法原理，只要双方当事人是在平等自愿的基础就溢价回购达成了相关协议，一般而言，这种协议是有效的，对双方当事人均具有约束力。
从法律分析，溢价回购的整个交易在事实上存在两个所有权买卖合同。理由在于：在卖家将家具、钻石出售给买家时，如合同中没有所有权保留条款的话，自物品交付之时，所有权就已经发生转移了。在约定的回购期限届满，回购条件成就时，卖家再回购上述货物，事实上这是该货物的所有权二次发生变更。
房屋买卖就更为明显了。商品房预售合同签订后，通常会到房地产交易中心办理合同备案登记，随后是实物交房、产权变更登记。双方依法缴纳各自应承担的税费。在产权变更登记后，开发商欲回购，那实际上依法必须另签二手房买卖合同，又要按照房地产买卖另行缴纳相应税费。在目前的房地产调控措施下，开发商是否可以回购其已经售出的商品房存在一定的法律障碍，其是否具有购房的主体资格，是否属于限购之列。
卖家为何对溢价回购趋之若鹜？根本原因在于：一、目前民间融资成本实在太高，年息20%至30%已属常态。通过溢价回购，可以刺激眼前的购买力，加速产品销售，达到增加资金流动性，同时又不失为一种便捷的融资手段。二、如果卖家对于市场判断准确，即“看涨”成功。那么即便买家要求卖家回购，卖家不仅无息提前使用了几年的资金，还可以因产品涨价而实现二次盈利。但客观而论，卖家心中明白：如所售货物真的看涨成功，只要超过了溢价的范围，理性的买家一般不会选择要求卖家回购。问题就怕：卖家在出卖时根本就心中无底，只不过通过这一噱头达到尽快回笼资金，压根就没打算回购一事。
【法律风险】
俗云：“只有错买的，没有错卖的！”这话一般而言还是挺靠谱的。理由在于以下几点：
1.信息不对称的风险：卖家大多是专业商家，而买家通常只是普通的消费者，信息压根就不对称。对产品的质地、性能、价格、市场前景、法律知识等方面与卖家不可同日而语。
2.回购条件约定的风险：以红木家具为例：诸如何为“自用”?何为“损坏”、“污损”？如何鉴定？费用有谁承担？争议发生的解决机构，诉讼还是仲裁？这些对于一般消费者而言可能面临的不仅是时间、精力的付出更可能是金钱的损失！当然，如果合同约定的回购期限及条件清楚、明了、具体、可操作，那么这一风险还是可控的！
3.卖家在约定的回购期届满时是否还存在的风险。这一风险对于买家可能是致命的。如出现卖家已经人去楼空、或吊销、或注销，那么买家的回购梦想也就很可能化为泡影了。有时，即便买家还在经营，但却已资不抵债，买家也只好望洋兴叹，叹气摇头了。在目前整个市场诚信缺失的时代，这一观点绝不是杞人忧天。
【律师建议】消费者在决定购买“溢价回购”商品前，须三思！
上海国年律师事务所卞兴玉律师
日期：20120520
