爱华网关键词：《新合伙企业法》 有限合伙企业 无限责任与有限责任 私募基金阳光化
2007年7月16日，温州东海创业投资合伙企业领到营业执照。8月25日，温州东海创业投资有限合伙企业开业，这是浙江省成立的第一家现代意义有限合伙企业，也标志着温商资本进入私募股权投资基金领域，开创资本直接投融资的新模式和新渠道——温州资本市场掀开新的一页。这是6月1日正式实施新《合伙企业法》实施后，浙江成立的第一家有限合伙企业。也是全国范围内第二家有限合伙的创业投资企业。中国第一家以有限合伙形式注册的创业投资机构是在深圳成立的南海创投。
尽管在时间上东海比南海迟了一步，但东海创投的出资总额达5亿元，而南海创投的首期募集仅1.62亿元。
据了解，东海创投的有限合伙人为8家温州乐清的本土民营企业，包括佑利控股集团有限公司、环宇集团有限公司及民扬集团有限公司等，他们作为有限合伙企业的有限合伙人，将以自己的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任；普通合伙人为北京杰思汉能资产管理有限公司对企业债务承担无限连带责任。
按东海创投的计划，将有50%资金投资于温州本土那些成长性良好的拟上市公司。
这是新修的《合伙企业法》2007年6月1日正式施行后，前两家成功注册的有限合伙制创业投资公司。是新型合伙制企业在投资领域的试探。
修订后的《合伙企业法》共一百零九条，在2006年8月27日经十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过。新法将对现有合伙企业的发展以及新的合伙企业的建立起到巨大的推动作用。
新法是在1997年通过的合伙法的基础上修订的，未修订的合伙法中，只是自然人的合伙，不允许法人和法人之间的合伙，有限合伙制不能做。同时，基金制基金只能用于证券投资，产业投资和其他都不行。而做信托基金也有很多限制。
根据新《合伙企业法》中的规定，一个有限合伙企业容许最多有49个有限合伙人，这些人负责提供资金，不承担日常经营管理，只以出资额为限，承担有限责任；另外有至少一名普通合伙人，负责企业的经营，并以个人和家庭财产承担无限责任。
新修法的“新”主要体现在：增加有限合伙制度、增加特殊普通合伙制度、明确法人可以参与合伙、合伙制律师事务所承担责任形式可适用本法、合伙企业也可破产、合伙企业生产经营所得要缴所得税、防止非法集资活动等等方面。
俄国作家克雷洛夫讲过一个故事：几个诚实的商人合开了一个店铺，等到赚得许多钱财，他们便停业分钱分物。但分红哪能不吵架？他们为钱为物吵得一塌糊涂。这时他们的房子着火了，但他们仍在为钱争论。他们争吵得忘了房子已经起火，以至全都被火焰吞没烧死，连同他们的财物。作者的结论是：“当发生更为重大的事情时，大家全遭不幸的原因往往是：不是团结一致去对付共同的灾难，而是每个人都去争自己的利益。”
克雷洛夫说这几个商人都是
“诚实的”，表明利益之争尚不是他们人格的原因。这种悲剧的发生是在“合开”商店这种制度上。 故事里这个商店的制度，就是一种合伙制，即若干人共同拥有，共同经营，他们的权利是平等的。合伙制这种所有制的企业在法律上是无限责任制，即每一个合伙人都要对企业承担全部责任。如果一个合伙制企业破产欠了债务，即使最后只剩一个合伙人，这个人也要承担全部责任。这就使得合伙制中每个人的风险都加大了。 在合伙制内部，每个人的产权并不明晰，是一种不分你我的共同所有。在企业建立之始，大家齐心协力为企业的生存与发展而奋斗，相互之间的矛盾并不突出。但当企业发展到一定阶段之后，由于产权的不明晰，必然会引发故事里分红的争吵。
在美国的风险投资组织中，有限合伙制公司约占80%，其余为企业或金融机构所属的风险投资公司和政府支持的小型企业投资公司（SBIC）。有限合伙制公司涉及到三个主要参与者：有限合伙人（个人或机构投资者）；一般合伙人（负责风险资金运作的风险资本家）和风险企业家（高科技企业的管理者）。
《新合伙企业法》的核心是在有人承担无限责任的基础上，由更多人承担有限责任，来解决资金募集的问题。对《新合伙企业法》的实施，各方人士有不同的解读说法。专家表示，新合伙企业法出台，进一步扫除了私募股权投资面临的法律障碍。一方面可以使私募股权基金快速发展所需要的律师事务所、会计师事务所等专业机构得到更快的发展；另一方面有关有限责任合伙制度的安排也消除了私募股权基金前期面临的法律方面的障碍。基金管理人的激励可以由所有合伙人来商量决定的，更有利于私募股权基金的发展。分析人士同时指出，新合伙企业法的实施也将使私募股权投资基金的资金来源和退出渠道向国内转移。以上市公司公众股权为顶，以私募股权基金为第二层、创业风险基金为第三层和以天使投资为底层的金字塔式股权市场，正在加速形成。
全国人大常委会委员卢瑞华说：“修订后的合伙企业法解决了重复纳税的问题，为合伙企业开拓了一条门路，使有钱的人和有本事的人可以更好地合伙开办企业。”
中国人民银行副行长吴晓灵表示，应该允许金融机构参与私募股权投资基金。商业银行、保险公司、养老金等介入私募基金已成为一种趋势。今年6月份生效的《合伙企业法》引入了有限合伙制，这为商业银行、保险公司、养老金等机构投资人介入私募股权投资基金创造了条件，监管机构应顺应形势及时修订法规。她认为，作为投资主体的监管者应从风险承受能力的角度加强对私募基金参与者的监管；商业银行、保险公司、养老金等介入私募基金已成为一种趋势；机构投资人的监管者和主要股东应从资产组合的理念、从风险控制和风险承受力的角度研究是否允许这些机构介入私募股权投资基金。吴晓灵说，发展场外市场（OTC），完善做市商制度，开辟创业板市场，才能为企业的成长创造良好的市场环境。
资金募集的渠道有公司制、合伙制、基金制、信托制等几种。但过去由于法律制度不完善，私募股权投资能做的主要是公司。有限合伙制于80年代就在欧美迅猛发展了，有数据表明，到1999年第四季度，全美创业投资机构中有80%以上采用有限合伙制，公司制的创业投资机构只占3.7%。
新《合伙企业法》引入了有限合伙企业的规定，有限合伙企业可由普通合伙人和有限合伙人组成，这一方面可以使私募股权基金快速发展所需要的律师事务所、会计师事务所等专业机构得到更快的发展；另外有关有限责任合伙制度的安排也消除了私募股权基金前期面临的法律方面的障碍。基金管理人的激励可以由所有合伙人来商量决定的，在私募股权基金投资管理人的激励上，给了很大的自由度，更有利于私募股权基金的发展。
这种合伙形式具有很多优点，一方面，作为合伙企业，不用缴纳企业所得税，对投资者来说可以避免双重征税的问题；另一方面，由于允许一些投资者和投资机构承担有限责任，降低了投资风险，对于无限合伙人来说，存在资本放大效应，即可以用较少资本和凭信誉就筹集大量资金，资本运作成本低、效率高。
有限合伙人在企业中主要扮演出资人的角色，而普通合伙人则更多地承担着管理人的职责。举例来说，在这种合伙企业中，普通合伙人可以1％的出资额就能管理100％的资产，并分享20％的收益，同时，对债务承担无限连带责任；而有限合伙人则仅以出资额为限承担有限责任，并且分享80%的收益。这种“不平等的责任”实际上承认了智力在风险投资中的价值，同时也保护了那些希望博取高回报的投资人的私人财产不会因承担高风险而被株连。据《中证网》的分析，并不意味着私募基金合伙制的合法化和阳光化之路已经畅通无阻，就目前的情形看，至少还要跨过下面三道“坎”。
首先，法律政策“坎”。在《合伙企业法》修订以后，现行法律法规尽管再没有明显的关于合伙制私募基金的禁绝性条款，相反，最近颁布的一些法律还增列了一些倡导的鼓励性规定，比如公司法、证券法、信托法等。由于中国相关监管部门在金融证券领域奉行的基本上是“法有明文规定方可为”，而不是一般意义上的“法无明文禁止皆可行”的执法现实，故在专门的私募基金立法或更为细致的相关监管措施出台之前，以有限合伙企业操作私募基金的运作形式，很可能会在新合伙企业法实施以后，像此前的所有同类新生组织模式一样，陷入“只闻楼梯响，不见人下来”的困境。而这，显然有悖于我们的制度设计初衷。相关监管部门应尽快出台有针对性的细化配套监管措施，以便帮助合伙制私募基金踏上阳光现实之途。
其次，风险控制“坎”。风险控制是监管者进行私募基金制度建设的一大心病，是阻碍我国合伙制私募基金制度建设的真正动因。根据新修订的合伙企业法，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，合伙企业的合伙人可以包括自然人、法人和其他组织。显然，这种组织设置在为私募基金的规范化运作提供新选择的同时，也无形中提高了具体负责投入资金运作的管理人道德风险，容易在一些特殊情形出现时诱发金融风险，并使这些私募基金长期处于不确定状态。这就要求监管部门在颁布相关监管细则时，对这些由于制度形成的系统道德风险予以充分考虑。 再次，依法设立“坎”。合伙制私募基金也是合伙企业，而根据新合伙企业法，合伙企业的设立主体、程序是有规定的，这就使得合伙制私募基金的设立不得不受制于目前关于合伙企业的各项关联规定，譬如公司法、公益事业捐赠法等。然而摆在眼前的问题是这些法律规定常因发布时间的前后或所处领域的不同而有所差别，从而导致私募基金设立上的法律依据混乱，私募基金有可能因法律理解不统一导致设立失败。因此，为尽快跨过合伙制私募基金的依法设立坎，加强有限合伙人的身份监管，特别是将私募基金的行业监管与工商部门的登记监管结合起来，并对有限合伙的设立主体给予更明确的细化执行解释，便显得格外重要。
毕竟中金公司董事总经理贝多广在8月26日表示，中国资本市场将有三个增长的亮点，目前最大的亮点在大型国企，但两三年后将会是民营企业。
但在笔者看来，其实这也仅仅是中国新时代资本长征的一小步，只有会计师、律师事务所、管理顾问咨询公司都能够依托这一新型武器得到资本支持并取得长足发展，才是深入人心的。同时也是资本市场的一大步。毕竟是可以写入中国资本市场的史册的。
而笔者认为，如逆水行舟的不仅是学习，而且有资本市场，更是民间资本的破冰之始。假如我们不放开对民间资本在私募领域的窒酷，国际资本就会趁虚而入，展开从中国优质企业到广阔市场的全面争夺。我们现在确实不能对未来有过于乐观的期待，所有期待都会带来失望。到那个时候就的损失就是长期而且是难以设想的天文数字了。这是国民资本与国际资本之间的博弈。
新《合伙企业法》的实施也将使私募股权投资基金的资金来源和退出渠道向国内转移。
贾春宝
2007年8月30日星期四
后记：
本篇与笔者其他的文章不同的是：引述别人的东西比较多一些。
这不仅表达了笔者对别人的尊重，而且因为似这等大事，只有权威机构与权威人士的言论才足以提供客观而清晰的概念，就如法律是一种约定了的规矩，而不是谁都可以按照自己的意愿去解释的。从单纯的良好的意愿到约定的法律，从鼓励到矫枉过正再到法制化，还有漫长的路要走，而有法可依才能够保障自己应得的利益，在操作的时候才会有安全感。而有了安全感才会大胆地去做。
这确实拓展了资本与财经领域的一片天空。
