爱华网网店新规激起争议甚多，实也有法可依，然而，合法却并不一定合理，将C与B区分开来，是一个值得思考的方向。
本刊记者 侯大银 黄婷婷
8月1日，尽管承受了舆论的巨大压力，一石激起千层浪的北京网店新规即《关于贯彻落实<北京市信息化促进条例>，加强电子商务监督管理的意见》（以下简称《意见》）还是如期实施了。然而它实施所带来的效应，似乎并没有给其制定部门——北京市工商局带来更多的欣喜和收获，接踵而来的问题却排山倒海，扑面而来。修改地址、变一手为二手，许多店主已完成“革面”，还有一些正在打此算盘。 新规制定者对《意见》出台后的激烈反应感到吃惊，他们认为自己只不过在做一件合法的事情。而经过考证，记者也惊奇地发现，尽管质疑声此起彼伏，网店新规本身也确乎有其合法的一面。 合法 让经营者办理执照，这本来就是国家法律明文规定的事情。 5年前，国务院颁布了《无照经营查处取缔办法》（以下简称《办法》），在此《办法》中的第二条明确指出：任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无照经营。而北京市工商局要求网店办执照则正好是符合《办法》精神的，并且它是在履行自己的职责。 《办法》第五条规定了工商行政管理部门的责任：各级工商行政管理部门应当依法履行职责，及时查处其管辖范围内的无照经营行为。不仅如此，《办法》还要求，工商行政管理部门一经接到举报，应当立即调查核实，并依法查处。 在电子商务领域，工商行政部门也有责任予以管理。2007年6月1日出台的《电子商务发展“十一五”规划》（一下简称《规划》）强调：依据电子商务相关法律法规，进一步规范企业行为，维护市场秩序，促进企业间电子商务的相互协作和发展。明确政府相关部门、行业协会、企业及公众的职责与义务，加强对电子商务从业人员、企业及相关机构的管理，维护电子商务活动的正常秩序。 依照上位法，北京市2007年出台了《北京市信息化促进条例》（以下简称《条例》）。这套条例显示了北京市有关部门对于北京信息发展建设的高度重视，同时，也为几个月后的网店新规埋下了一颗种子——《条例》规定：利用互联网从事经营活动的单位和个人（以下简称“电子商务经营者”，含电子商务服务提供商）应当依法取得营业执照。这便是网店新规出台的前身。 而《条例》的第二十六条所指出的，在网站主页面上公开经营主体信息、已取得相应许可或者备案的证明、服务规则和服务流程等相应信息这条规定，又被著名律师胡钢先生赋予了“创新”的意义，胡钢先生称这一点是以往法律和行政法规中没有出现过的，是一个制度的创新部分。在这个既合法又具创新精神的《条例》之下，诞生了被称之为网店新规的《意见》，其合法性显然不可怀疑。 然而，这个既合法又具创新精神的《意见》却使制定者陷入了舆论的漩涡。个中缘由，耐人寻味。 不合理 根据四大门户网站的调查，近9成的网友反对网店新规的实施。如此激烈的态度，可能是由于制定者的一棍子横扫了一大片，其规定的电子商务经营者包括了专门从事商业的B，还有仅仅是想开个网店补贴家用的C。 中国社科院研究生院教授吕本富认为“网上C2C像集体经济的农民自留地一样，在创造就业的机会，生产者和消费者的平衡等方面创造了巨大价值。”从一定意义上说，C2C的出现和发展对社会保障和经济的发展起到了不可忽视的作用。 正如吕本富教授指出的，C2C与集体经济中的农民自留地有着诸多相同之处。C之所以称其为C，因为他的主业还是消费者，生产经营只是他的副业。农民就有这种情况，在集体经济时代，农民自留地的管理也被以消费者的身份管理，而不是生产者的身份。历史的经验也揭示了发展C2C的重要性和必要性。 在20世纪50年代，初级社转为高级社的过程中，农民的土地被收归集体所有，但却划分了一部分给社员种植蔬菜，这就是自留地。从1958年开始，自留地逐步被纳入集体。此后，人们饱受了“三分天灾，七分人祸”的三年大饥荒的煎熬，数千万农民饿死。大饥荒笼罩全国时，中央开始允许社员经营少量的自留地和小规模的家庭副业。1962年9月27日，被视为人民公社宪章的“农村六十条”把自留地经营的权利重新还给农民，农民开始“两条腿走路”。 1964年，因洪水而取消自留地的山西省昔阳县大寨大队在陈永贵的带领下发展成了典型，以至毛主席发出了“农业学大寨”的号召。
一个又一个大寨涌现了，自留地被收回了，但是农民的日子却难过了：负担沉重，收益下降，普遍陷入贫困境地。 肖东连在《一个时代的终结》中写道：“农民收入20年间几乎没有提高，1976年全国农村人均口粮比1957年还低4斤，人均年收入在60元以下的生产队占38％，全国有1.4亿农村人口处于饥饿半饥饿状态。” 党中央认识到了自留地的重要性。十一届三中全会通过了“农村六十条”的第四个版本：社员耕种的自留地是社会主义经济的必要补充部分。各地开始全面恢复农民的自留地，恢复农村集市贸易，鼓励生产队搞多种经营，鼓励农民发展家庭副业。 随着家庭联产责任承包制的全面实施，自留地的实际作用并不大了。但集市贸易、副业经济却蓬勃发展。农村劳动力解放后，大量农民进城了，靠自己的劳力赚钱，回家盖了楼房，买了拖拉机。经济发展后，大家都开始追求更高的生活水平，城市居民开始搞个兼职，赚些外快，买个汽车，同时社会上也依然存在着低收入人群，依靠兼职以解决生计问题。人们在“自留地”上的辛勤耕耘为社会的安定和经济的发展起到了不可忽视的作用。 过去的历史经验证明，保护农民经营自留地的权利是正确的。网店新规制定者们没有考虑到历史的因素，将C纳入B管理，显然是不合理的。所以，要保护C的权利，发展C2C，还应当将B与C区分开来，对C可以比照自留地和集市贸易，放松管理。但是这一放松管理，会不会在C里混进大量的B，以致“该管的没管着”？ 当然不会。 从职业划分来说，C混同于B只可能是偶然现象，而不是必然现象。C从事电子商务仅仅是为了补贴家用，赚点小钱。如果想赚大钱，发展到一定规模就想变成B了，就自然在工商局的管辖范围之内了。在业务开展方面，B的大规模和实力显然比C的小卖店更能吸引买家。山西一农民在网上卖煤，大同煤矿也在网上卖煤，后者在规模和可信度方面肯定优于前者，对客户的吸引力也远远超过前者。 所以将C区分于B是可行的，但是如何区分，这还需要研究。为了使电子商务市场更加井然有序，在2007年出台的《电子商务发展“十一五”规划》中，国务院提出各政府相关部门要明确其责任与义务，研究制定电子商务监督管理规范。仅仅过去一年，是否已经研究出行之有效的办法来合情合理地解决电子商务市场的规范问题？目前有关部门在B与C的区分问题上并没有拿出一套合理的办法，新规的推出并非在万事俱备之下，在没有研究透彻的情况下出台网店新规，也是不合理的。 走向合法合理 不合理性让网店新规饱受争议，如何让其合理呢？这个问题早就有上位法给出了答案。 2003年出台的《无照经营查处取缔办法》要求从事商业活动必须办理经营执照，但第21条规定了特殊情况：农民在集贸市场或者地方人民政府指定区域内销售自产的农副产品，不属于本办法规定的无照经营行为。
《办法》中的21条给了我们很大启发，首先，对于从事市场活动的主体而言，在农贸市场出售自产产品的农民，经济状况处于社会的末层，而在网上买卖商品的个人有很大一部分也都是低收入人群，属于弱势群体；其次，对于市场而言，农贸市场给农民提供了一个可以获得收入以供生活所需的环境，而C2C的平台也同样在一定意义上发挥了社会保障的效用，为低收入者开辟了另一条维持生计的途径；再次，21条中还提到了“人民政府指定区域”一说，从这一点我们可以看到政府对于农民的照顾政策：主动为农民的自产自销指定场地环境，鼓励农民买卖自产产品，而在网络平台上买卖商品的同样属于低收入人群的C却并没有得到有关部门的支持，甚至还面临着被迫撤柜的危险。
日前，财政部和发改委下发了促进失业人员再就业的通知，明确对从事个体经营的有关人员实行收费优惠政策。可见，政府在积极为保障社会安定作工作。同样，相关部门也应该响应上级号召，为那些面临撤柜危险的C们开绿灯，以保障他们的生活水平。 在《办法》中，我们不仅看到了政府对于弱势群体的保护政策，另一方面，我们还看到了可贵的分治精神：即是将以经营者和消费者身份进行市场活动的主体，采取区分治理的办法。 问题又回到了如何区分分治对象上。在网上交易中，一些个人卖家将商品交易作为主业，即个体户，属于职业从事网上交易的人群，他们把从事网上交易作为主业，而另一部分，则是把网上交易作为副业，作为对主业收入的补充，贴补家用。 所以我们认为，较之《意见》主张的以盈利、非盈利为界限界定是否属于办理营业执照的范畴的不可操作性而言，通过主业、副业的差异对B与C进行区分会更加有效。除此之外，姜奇平认为应从效果方面来予以界定。具体来说，可以从交易的次数和金额来区分，但具体标准还需有关部门和专家进一步研究。 2003年时，网络零售还处于萌芽状态，制定法律的人自然没有考虑到这种特殊情况。现在随着网络零售影响力越来越大，立法也应该与时俱进。所以新规走向合法合理的出路是将C划分出来管理，也就是说，有关部门应对《意见》中所指“利用互联网从事经营活动的单位和个人”应当依法取得营业执照中的“个人”做出进一步细化的解释，将以消费者身份买卖商品的个人从中剥离开来，给他们经营网上自留地的权利。 小强的战役 无论C还是脱胎于C的B，做小做强，都是他们在外部环境恶化、内部产业调整中的立命之本。 “感谢这个网络信息时代，让我有证明自己能力的平台。”在淘宝社区，一篇名为《从一个淘宝普通店铺到有限公司的发展历程》的帖子受到热烈追捧。 帖子的作者郭勇生活在沈阳，现在经营着一家图文设计公司。 “初识淘宝是因为自己酷爱网络游戏，很多值钱的东西想处理掉。”当时在沈阳鲁迅美术学院读装潢艺术设计专业的郭勇开始在淘宝开店，经营《梦幻西游》的游戏点卡。一个月的时间，郭勇将自己的2000多万的虚拟梦幻币兑换成点卡销售一空，店铺也从零信誉做到了三颗心。虽然网络的虚拟交易方式与淘宝非常合拍，但郭勇觉得“毕竟是靠辛苦赚钱，命运掌握在游戏开发商手中”，加上工作后没有时间再玩游戏，网上的小店渐渐停滞下来。 直到有一天郭勇结识了创维手机在辽宁的总代，产生了将手机拿到网上卖的想法。起步很艰难，郭勇用了半个多月的时间迎来了手机店的第一单。买家在付款前和郭勇从早上8点到晚上5点聊了整整一天，范围从手机价格、质量、样式、颜色、售后服务一直聊到国产手机的未来，甚至“从人品问题一直问到乔丹为啥退役”。一周后，郭勇迎来了该买家的好评。4个月的时间，郭勇卖出了60多部手机，并积累了最初的商业经验。
为了赚取信誉快速升钻，郭勇尝试以自己的老本行服务淘宝网上的卖家，做起了网络名片设计。“我原来做的设计基本都是在公司里服务那些大客户，而真正服务淘宝上的买家并不那么容易。”郭勇做每一张作品都非常用心，“直到现在，淘宝上还有名片店在盗用我的作品。” 让郭勇没想到的是，设计定单越来越多，渐渐取代了手机经营，他开始不出家门在家做设计，无心插柳做成了专业网络设计店。随着2007年拿到沈阳市工商局广告协会广告设计大赛的金奖，郭勇成立了自己的图文设计实体公司。 自下而上的热情 郭勇是当今中国千万网商群体中的一员，他经历了标准的C2C阶段，是一名典型的C，在发掘出自身真正的兴趣和爱好后，最终选择成为线下实体公司的B。 艾瑞咨询数据显示，2007年中国网络购物交易额达561多亿人民币，与2006年312亿元的总成交额相比，增长90.4％，之前两年的增长率也都在100％以上。 90％～100％的年均增速远远超过网民人数的增长速度，更超过GDP增长，爆发式增长的背后，是千万网民自下而上不可抑制的创业热情。这种自发式的创造性在中国改革开放30年的实践中，只有农村“包产到户”可以与之媲美。 1978年春天，安徽省肥西县尝试将生产任务承包给农户负责，取得明显效果后在安徽全省铺开。在“不宣传，不制止”的政策下，1981年1月，全国实行包产到户的生产队只占总数的1％，当年6月就猛增到20％。 由于包产到户“超产奖励，减产赔偿”的规则，是将整个农业生产周期内的全部生产任务承包给以户为单位的农户负责完成，改变了生产关系，从而点燃了农民发家致富的热情，最终撬动了农村长期停滞不前的生产力。 清华大学柴跃廷教授认为，电子商务是改变经济增长方式的有效途径，包括降低交易成本、提高生产效率，减少人力和物质的消耗，可以减轻交通压力、减少环境污染，转变生产流通消费方式。 除此之外，从更深的角度出发，网络拓展使企业在更大范围内有效、合理利用各种生产要素资源，为企业和产业的跨越式发展，甚至整个经济的跨越式发展都提供了最好的平台。 “如果站在国民经济的角度认识电子商务，电子商务就不仅仅是网络互动的手段，更重要的是基于各种网络发展出来的交易、技术、在线交易、认证等等，会形成新兴的电子商务业，新兴的电子商务业是未来国民经济的重要组成部分。”柴跃廷教授认为，发展电子商务实际上是在发展中国新的生产力。 生产力决定生产关系，经济基础决定上层建筑。今天的网络和信息技术构成了先进的生产力，先进的生产力和先进的生产关系就构成了未来信息社会的经济基础。电子商务在目前进展过程中的种种不顺利，正是与先进生产力配套的外部生产关系不到位的一个明证。将先进生产力套上落后生产关系的沉重龟壳，只能使其沦为丧失活力、反应迟钝的二手货；反之，新生产力在发展壮大的同时，会不断通过自我修订、自我调整来进一步解放自身。 淘宝网在今年3月推出了“假一罚三”举措，其假货纠纷处理方式为“买家申诉，卖家举证”。也就是说，如果买家认为购买的商品为假货，淘宝会要求卖家举证证明其所卖出商品不是假货。如果卖家无法提供相关证明，一律视为假货。 这一举动就是新兴生产力自我解放的重要表现，它颠覆了中国司法界历来的“谁主张，谁举证”原则，是“举证责任倒置”第一次出现在普通消费领域。因为无论是网络购物还是线下消费，处于弱势的消费者个体都难以进行取证、检测行为，“卖家举证”原则适应电子商务的客观规律，从维权角度更加倾向于消费者群体。对于消费者而言，购物的欲望就会被最大限度地释放，从而增加淘宝网上的交易量，对于卖家来说，出货量的增加，新增的利润完全可以弥补甚至超越“卖家举证”带来的风险和成本。另外，我们日常购物的“谁主张谁举证”，在“卖家举证”的体系下处于劣势。越来越多采用传统购物模式的买家会因为这种示范效应与便利，选择进入网购领域。
因此，影响现阶段发展电子商务的关键，就是以外部政策、内部支持体系为代表的生产关系，但生产关系的改变从来不是自发的，而是被动的。在一定程度上甚至可以说它是顽固的，必须由时代勇士来打破，正如30年前的“包产到户”。 C的价值 严格来说，如今C2C平台上的个人店铺已经不能简单划归C2C。随着越来越多“钻石级”卖家涌现以及品牌公司的入住，这些平台已经从“网上自留地”向包含街边小店、中型商铺乃至高档品牌专营店的“混搭商圈”发展。 这种混搭现象的出现正是电子商务发展的进步表现。电子商务协会理事、国家《十一五电子商务发展规划》起草人赵廷超表示，目前我国个人网络交易的组成以大学生、家庭妇女、自由职业者等为主，他们从事的是小规模经济活动。当个人网上交易达到一定规模时，会出现分化，一些干得好的经营者就转变成公司法人性质。本文开头提到的郭勇就是从C到B转化的一个实例。 在国内某著名C2C平台的社区内，很多卖家自称“小强”。因为周星驰的电影，“小强”已经成为网络上蟑螂的代名词。“因为好玩，但也说明我们的生命力顽强，打不死，就像小强。”一位资深卖家这样回答。 截至2007年上半年，淘宝拥有超100万卖家，其中企业卖家3000家左右，不到0.3％，个人卖家比重超过99％。C2C中的中小卖家们甚至不知道他们贡献的点击量成就了什么，但是他们执着地做着电子商务的主流，一年创造几百亿的交易量，令人惊叹。 2008年上半年，中国网络购物交易额达到528.5亿人民币，按照这一几何式增速发展下去，到2012年，中国网络购物市场交易额将突破1万亿元大关，到那时将占据社会消费品零售总额5％～8％的份额。 在这一过程中，将有更多的C通过自己的劳动成果向B转化。但无论是C还是脱胎于C的B，“做小做强”都是他们在外部环境恶化、内部产业调整中的立命之本。 香港贸发局公布的一份统计资料显示，2007年广东地区倒闭的企业已经超过1万家。与珠三角倒闭潮相似的是，今年上半年以来，浙江温州也出现了厂商停产或倒闭风潮。人民币升值、生产成本增加、出口订单减少、融资困难加大是中小企业面临的四道难题。 对“小强”们而言，这几大难题中生产成本的增加已经成为重中之重。数据显示，今年4月，钢材、燃料、动力购进价格比去年同期上涨12％，而工业品出厂价格仅上升5.3％，国内劳动力成本年平均上升8％左右。摆在很多中小企业面前的是“不生产等死，生产是找死”的困境。 著名经济学家吴敬琏认为，从短期来看，政府应该出来“救市”，但从长远来说，中小企业还是要转变经济发展模式。“这是一个根本的问题，整个社会、政府要采取得力的措施来帮助企业转变他们的增长方式，提高技术含量，提高附加值，实现产业升值。” 尽管中小企业电子商务发展迅速，但绝对数字及比例目前仍然偏低。中国中小企业协会提供资料显示，目前开展电子商务占到中小企业总数比例的9％，年增长率达35％。据统计，中小企业通过电子商务进入国际化交易总额达到62.9％，中小企业电子商务应用规模正在迅速扩大。” 从统计上看，几乎所有投入应用电子商务中小企业都在销售区域、销量、品牌、降低成本方面取得明显成效。据统计拥有电子商务的中小企业中，50％的企业扩展了销售区域，实现了销售量的增加，46％的企业实现了品牌提升，35％的企业降低了运营成本，27％的企业加强了诚信意识。中小企业电子商务的应用效果在外部“严冬”环境下显现。
