爱华网公司在上市过程中常常会出现一些导致法律责任的事故，这些责任最直接的不利后果就是影响上市进程。
文/王波
公司上市中的事项样样重要，包括法律事务。但通常情况下，某某公司如何成功上市，融资多少的方略性问题更容易吸引大家的眼球。尽管法律事务同样关涉方略，但它主要是一个标准，一个确定上市公司每一项要求能否达标的门槛。所以，对于准备上市的公司来说，既要高瞻远瞩，也要脚踏实地，认真对待相关法律问题。 针对公司上市可能遇到的种种法律问题，笔者采访了锦天城律师事务所高级合伙人章晓洪博士。 企业改制
就公司股票上市而言，首先是企业改制问题，即把企业从原先形式改组为股份有限公司；如果原来就是股份有限公司，也要精心修补以符合上市的种种条件。在这个过程中，律师的主要工作有两块：一是做好改制前的尽职调查，通过尽职调查了解要改制企业的主要情况，包括历史沿革、资产、企业内部人员、企业外部关系等等；然后出具调查报告，并在此基础上协¬助企业制定有效的改制方案。二是股份制改造，即对改造具体过程中的法律指导。章晓洪博士在接受采访时表示，公司新股发行之前的股份制改造非常重要，改制是否彻底、完善有时将直接决定公司能否上市。 章律师认为，从公司改制的法律实务来看，最起码有以下六个法律问题需要注意。第一，改制过程中，股本总额的确定应当¾¬过审计和评估，并且公司不能按照评估结果调帐。按照《公司注册资本登记管理规定》的规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收资本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价。”有些公司依据该条规定对公司进行了改制，并按照评估结果进行了调帐，结果却导致公司在改制后三年内不能申报上市，因为上市的法律、法规中规定，评估调帐后公司的业绩不能连续计算。第二，公司改制过程中，相应的房产、土地必须在审计评估前取得相应的权属证书，土地的出让手续必须办理完毕。第三，公司必须业务整合，控股股东不能和公司有同业竞争关系。第四，公司必须资产完整，做到人员、财务、机构、业务四独立。第五，公司与关联方交易应当价格公允，并有合法的决策程序。最后，通过国有企业改制或集体企业改制的，改制程序应当合法，净资产的确定、改制方案的批准、改制方案的实施都必须符合法律和政策的规定。证监会在审核过程中往往会要求省政府对国有企业、集体企业改制的合法性进行确认。 改制是一项专业性很强的工作，需要专业能力强，经验丰富的中介机构指导。有些公司由于没有认识到改制的重要性，往往按照自己理解进行改制，结果导致公司产生上市的法律障°¬。更为重要的是，改制并非仅仅在形式上换个马甲，它不可避免的牵涉到公司内部利益在法律上的重新分配。所以就此问题，公司管理层需要在维护自身利益与尊重游戏规则之间做一个尽可能好的协调。 申报、审核中的法律问题 公司股份制改造的完成意味着公司上市及新股发行成功了一半，接下来是申请和审核两个程序。沪深两个交易所在上市规则上稍有不同，首先要确定在哪个证券交易所上市，然后根据要求报送申请材料。根据《证券法》第52条规定，需报送的申请材料包括上市报告书等共计八项。证券交易所如果审核同意了公司上市，该公司就和交易所签订上市协议，然后根据《证券法》54条规定进行文件公告与信息披露。在这期间，公司应当就可能出现的重大事项与律师事务所等中介机构及时沟通，商量合法有效的解决途径。 据章律师介绍，申报审核阶段需要注意的法律问题包括关联方在决策时应注意回避，公司对外担保应符合程序、实体法，禁止公司与股东的资金拆借及股东占用资金等违法违规行为，以及遵守工商、税务、土地、环保、海关、劳动等行政部门规定等。公司上市申报、审核是公司向证交所交答卷的过程，能不能及格，主要还是看之前的准备。当然，及时更正也很重要。 境外上市 鉴于境外市场的资本更为雄厚、链条更为完整顺畅以及规则更加灵活等优点，企业有时候会选择在境外上市。公司境外圈钱操作模式主要有两种：一是在中国注册的公司到境外上市，二是公司注册在国外但涉及国内权益，所谓“红筹股”就是其中之一。在这两种境外上市的模式中都需要中国律师的参与，工作难度也更大。这种难度不仅体现在境外法律对上市某些环节要求更为严苛，也在于中国境外上市地都属有别于我们大陆法系的英美法系。虽然在证券金融法律上，两大法系有相互融通的趋势，但区别仍相当明显，这对中国律师在知识背景上提出了更高的要求。 中国律师既需要做好境内方面的法律事务，也需要协¬调与境外中介人之间的关系，最终保证拟上市主体符合相关法规和上市规则。从基本程式来看，中国律师所承担的企业改组、尽职调查和出具法律意见书与国内发行A股没有什么本质区别，但具体做起来相关法律要求差别就比较大了。而且公司境外上市受到中国证监会和境外上市地证券交易所的双重制约，拟上市公司必须准备好两套材料并根据要求在实质内容上保持材料的高度一致性，以免遭到境外上市机构驳回。 常见法律责任 公司在上市过程中常常会出现一些导致法律责任的事故，这些责任最直接的不利后果就是影响上市进程。造成相关事故的原因主要集中在公司报送的发行申请文件有虚假记录、误导性陈述或重大遗漏上。这其实很容易理解，公司想上市，有些项目可能达不到法定条件，于是相关材料做的不尽真实。章晓洪律师据其经验介绍，证监会要求的是公司能如实报送材料，并能够合法的解决其中的问题。所以为了防止公司上市过程中出现的种种纰漏，公司的申报材料必须跟实际相符以过得了审核关，不要因为追求材料完美等Ô¬因而故意隐瞒或者虚假记载。在这其间，律师的上市操作经¬验会显得非常重要。 选择律师事务所及律师 从前面说的种种情况来看，公司能否成功并有效率地上市很大程度上取决于包括律师在内的中介人的优质服务。因此如何选好律师事务所及律师就成为一个很关键的问题。也许相关的问题还包括在什么时间节点选择律师等。 能否上市是对一企业综合实力的考验，而综合实力不是一日练成，所以任何时候请律师或法律顾问都不算早。当公司明确作出打算上市的决定之后到最终向证监会递交上市申报材料之前的各个阶段，律师以上市为直接目标而介入均可有作为。那么，企业如何在准备上市的过程中选择律师事务所及律师呢？章晓洪律师认为，公司在选择时应当关注律师事务所的规模、专业化的分工程度、是否有专门从事上市业务的律师团队、以往的上市成功案例以及跟有关部门的沟通能力等。
