爱华网相比其他类型的企业，中国上市公司的监事会运行是较为规范的。但由于观念偏差、制度环境以及实践中的困难等因素，上市公司内部监督的效果并未达到制度设计的初衷。面对这一世界性治理难题，正经历转型升级多重挑战的上市公司，应当如何正视并积极应对？10月金秋，《董事会》记者对中国上市公司协会副监事长张新文进行了专访。张新文先生曾担任中国证监会上市公司监管部副主任、北京证监局局长，对上市公司治理、尤其监事会制度有着长期的监管思考和前沿洞察。 监督不力根源：立法缺陷、认知偏差 《董事会》：源于资本市场强制性的制度变迁，中国上市公司治理采用了整齐划一的独董和监事会双层架构，然而实践中监事会因独立性缺失沦为摆设、花瓶，成为公司治理形似神不至的典型体现，根源在哪里？ 张新文：公司治理制度的形成与强制性法律制度的建立是紧密关联的，中国上市公司是依据《公司法》构建了公司治理的基本框架。然而，由于中国《公司法》有关监事会的规则缺乏足够的实用性，上市公司对治理又缺乏足够的认识和完善的能动性，这是导致上市公司监事会不能很好地发挥作用的主要原因。也就是监事会监督不力最关键的原因在于法律制度缺陷。 首先，《公司法》对监事会职责的描述没有像其他公司治理内部机构那样具体、明晰。董事会、经理层的具体职责是用“演绎法”来描述的，比如董事会制定预决算议案、增减资方案、分配方案等，涉及的十一项职权较为具体明确。监事会采用的则是“归纳法”，描述较为原则性，涵盖检查公司财务，对董事、高级管理人员的履职行为进行监督等七项内容，由此导致落实时容易空泛、不到位。比如，公司财务检查权就含义不清，什么叫检查，什么叫不检查，看看审计报告是否就算“检查”？相比之下，董事会制定分配预案的职权就规定得十分具体，可以明确去操作。所以，这是法律上一个很大的缺陷。 其次，按照治理规制，上市公司董事会的很多决策事项要上股东大会审议，股东大会要进行检查和决议，这样一来董事会不履职是绕不过去的。股东大会的责权是明确的、相对有效的。而股东大会涉及监事会工作只有一个事项，仅是通过“监事会报告”。由于股东大会对监事会具体工作在职责上并未要求关注，因此监事会也可以不做。 与之相关，董事会有其执行机构即经理层，而《公司法》却没有对监事会的执行机构给予说明。导致的结果是，监事会往往平常开个会就算履行职责了。这样一来，大家对监事会的理解就产生了一些问题，错误地认为监事会和董事会一样是个会议行权机构，通过会议开展工作。但是从立法宗旨和法规的要求来讲，监事会履职不是仅仅开会就能解决的，必须日常行使监督权，否则监督落实不了。由于法规不够明确，这层含义很多人往往理解不到，因此监事会日常不作为也就不奇怪了。 有句老话叫做对症下药，是说症状分析对头才能抓准药。目前看，《公司法》在监事会制度建设上存有缺陷，监事会的角色定性、权利行使还不够清晰、具体，发挥作用的支撑机构和人员配套还有待进一步厘清。 《董事会》：您是说，立法层面的缺失，以及相应的公司外部内部一系列制度安排与相关配套的不足，导致监事会监督权的有效落实受到了严重削弱？ 张新文：是的，像《公司法》涉及的有关行政执法部门，在法律的配套规章方面就没有跟上，比如构建完善的监事会工作指引。 这与人们对监事会的认识偏差有关。特别是在引入英港独立董事制度以后，很多人认为独立董事是搞监督的，独董和监事会的作用是重复的，属机构重置。导致的结果是，大力推进独立董事制度而自觉不自觉地放弃了监事会作用的发挥。英港的公司治理是一元化模式，董事会兼有经营权和监督权，而中国实行二元化模式，《公司法》把经营权、监督权分开了。《公司法》把监督权赋予监事会，这等于明确昭告天下：董事会没有监督权，董事会需要专注的是如何使决策更加科学。当然董事会也有自主性监督，比如成员间的互相提醒。如果把认识提高到这一层面，那么监事会和独立董事并不存在权利重复就能很清楚地认识到。 同时，就像前面讲的那样，在组织结构方面，监事会没有执行机构支撑，而董事会有经理层来执行。此外，很多监事会没有配置执行人员，监事甚至监事长都是兼职的。开会来，闭会走，日常的监督根本没法做。再者，公司有董秘，实际上是董事会的辅助人员，监事会的辅助人员也缺失。现在，一些公司的监事会会议是让董秘代为安排，这不可避免地出现一个权利冲突的问题：监事会本来是监督董事会的，但监事会的事情现在由董秘“辅助”，董秘会安排针对董事会监督的事项吗？ 在辅助机构不健全的情况下，监事会人员之间明确的分工就显得很重要了。就像董事会下设多个专门委员会那样，可以促进决策科学。监事会人员要明确分工，比如分别负责财务、合同、履职、投资项目执行的监督。但现在这方面也存在很大的不足。 人员素质也是一个问题。监事会人员的背景、资本支撑、能力往往不如董事长、总经理，特别是在民企。很多还属于安慰性的安排，例如原来是党委书记、纪检书记或者是工会主席。此外，监事中缺乏财会、法律、业务专家。以上人员状况，导致监事对业务、财务、法律不够熟悉，难以洞察、判断公司中可能存在的损害公司利益的违规情形。 还有很重要的一点不得不指出，公司治理往往需要因地制宜、因时制宜个性化操作，然而很多公司监事会既疏于分析具体监督需求，也缺乏在工作细化前提下的完善的工作规则制定，比如怎么进行日常监督，采取会议、调研还是其他形式，如何对董事、高管进行年度评价等，盲目的或无制度约束的监督，效果当然可想而知。 《董事会》：谈到监事会和独立董事的权利重复之争，我们确实听到不同的声音，例如做强独董制度取消监事会、独董监事会制度选择性采用等等。 张新文：我是赞同中国上市公司设立监事会的。2005年公司法修改，有人呼吁取消监事会，全国人大没有同意。现在再提取消监事会不合时宜。 至于监事会、独立董事制度二选一，我不赞同。上市公司的基本公司治理制度要一致，因为投资人水平没那么高，难以区分不同上市公司的治理并分别加以研究。现在一个治理模式还弄不好、研究不过来，再搞多样化就更乱了。 我赞同在现有的基础上进行完善。 健全体制机制，设立执行监事 《董事会》：您在上市公司监管方面有着丰富的经验，在公司治理领域有着全面深入的思考，您认为，强健监事会监督职能应如何对症下药？ 张新文：中国的公司治理，本来可以为世界提供一个巨大的贡献。因为基本上，各国企业的公司治理在内部监督上都是有很大缺陷的。我们设置了内部监督主体，作用发挥好了，就能解决一个世界性的难题。但是，由于法律制度有缺陷，其他辅助措施也没跟上，监事会就变成摆设了。 怎么完善？这需要妥善解决前面提到的问题，比如完善《公司法》、做细监事会工作指引、建立健全监事会执行机构及人员等。当然，这种改善不能增加治理成本，搞成机构重设、造成冗员过多。比如，监事会仍然配置5个监事，但从中设执行监事；要设置执行机构，可以由执行监事组成并设置执行机构；大公司可以设监事会秘书，小公司可以不设，由执行监事兼任监事会秘书……这些可以根据实际情况做出相应的制度安排，不冲击现有的法律制度，不增加企业负担。 制度的完善，现在是有操作空间的，不用打破现有的体制，关键是做不做，做的话能做得很好。 《董事会》：您刚才提到了执行监事，也有观点认为有必要设立、做强独立监事。我们还注意到，一些设立外部监事的金融机构，配置了副部级的监事会主席，监督效果据说不错。 张新文：独立监事制度也是中国独创的，独立监事、外部监事、执行监事都可以设，但更重要的是要有执行监事。我认为，监事多样化是有好处的，但是要适度。 至于说安排副部级的监事会主席，在制度不健全的情况下，一个优秀人物的出现确实可以把事情办好。但是这仍然属于人治，不具有普适性。要想真正发挥好监督作用，我们首先应该是进行科学的制度安排，然后才是人的作用发挥。另外，上述安排是公司外部监督，和我们讨论的公司内部监督，也就是公司治理问题不是一个问题。 《董事会》：监事会作用的大小与否，监事本身也是关键。如何在聘免、考评等环节做好文章，选出合格、忠实勤勉的监事，增加监督的独立性？ 张新文：在增加独立性方面，确实可以对监事的选聘等环节做一些安排。比如，监事的任职资格得有制度性要求；监事候选人必须征得监事会同意。 在这方面，我有个建议，由上市公司协会设立独立监事人才库，作为上市公司聘请独立监事的唯一渠道。你选一个人，我给你推荐3个，你从中选，就可以避免监事和公司之间的关联性。在这样的安排下，监事在上市公司中如果不发挥作用，同流合污甚至违法，就可以按规取消其任职资格。 完善监事会制度尤须达成共识
《董事会》：上市公司协会最近正持续开展“倡导独立董事、监事会最佳实践”的活动，在完善监事会制度方面，协会下一步有何举措？ 张新文：“倡导独立董事、监事会最佳实践”活动对推动独立董事、监事会治理水平的提高是有积极意义的。我们准备这样推进：先梳理企业的书面材料，如果独立董事、监事会制度运作得好，我们将去调研，寻找出最佳实践。 从目前活动的进展看，当前上市银行在监事会方面做得相对好，比如建设银行、工商银行、兴业银行这样的大型银行。银行本身运营风险是很大的，因此他们有发挥监事会作用的主客观要求，监事会人员的素质也比较高。 在活动的基础上，上市公司协会将在进行深入调查研究后，向有关部门正式提出完善独立董事、监事会制度的建议。 《董事会》：您对中国上市公司解决内部监督有效性难题的前景，持怎样的看法？ 张新文：事在人为。通过上市公司协会的努力，以及包括《董事会》杂志在内的媒体的呼吁，大家有望逐渐认识到监事会制度的重要性、目前存在的缺陷，从而达成完善监事会的共识，届时，解决公司治理中内部监督不到位的这一世界性难题，并非不可能。 完善制度诚然要面对很多挑战，但我比较乐观。
